摘  要：正確地解釋法律是正確適用法律的前提，只有在對《合同法》第286條的立法目的和該條規(guī)定的建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)的權(quán)利主體、優(yōu)先權(quán)的對內(nèi)對外效力以及優(yōu)先權(quán)的行使方式作出妥當?shù)慕忉�，才能真正實現(xiàn)保護承包人利益以及該條規(guī)定中包含的公平和誠信的要求。

　　關(guān)鍵詞：承包人；優(yōu)先權(quán)；效力；行使

　　本文之所以冠以“也談”，是因為自《合同法》實施以來，特別是最高法院對該法第286條的司法解釋[1]公布以來，關(guān)于《合同法》第286條的理解與適用問題，已經(jīng)有太多的論述。而且，由于該條法律涉及到方方面面的利益關(guān)系，參加討論的人也來自各行各業(yè)，其中有法學(xué)研究人員，有金融從業(yè)人員，有房地產(chǎn)開發(fā)商、建筑商，有法官有律師，甚至還包括了普通的消費者，大有全民參與之勢。

　　在我國，建設(shè)工程的建設(shè)單位、發(fā)包人拖欠建筑施工企業(yè)的工程款問題已經(jīng)成為建筑行業(yè)久治不愈的頑癥，施工企業(yè)揮之不去的夢魘。有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，截止到2001年，全國建筑企業(yè)被拖欠的工程款達2786.8億元，其中北京市的拖欠額為332.5億元，占11.9％，居全國之首，到了2002年底，北京市的拖欠額已達431.6億元，一年之內(nèi)增加了100億元。[2]這種現(xiàn)象已經(jīng)造成了極為嚴重的社會后果，企業(yè)信譽降低，社會誠信基礎(chǔ)被動搖，并且直接導(dǎo)致了大量不該產(chǎn)生的困難職工，而數(shù)量更多的民工更是成了最終的受害者。[3]實際上，拖欠工程款的問題也不是近來才出現(xiàn)的，它是“計劃經(jīng)濟”時代遺留的產(chǎn)物[4]，也是當今社會信用缺乏的結(jié)果。本來，為了解決這一頑癥，保護承包人的合法權(quán)益，國家已經(jīng)在立法上作了相應(yīng)的安排，這就是1999年10月1日開始施行的《合同法》，該法第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”原本以為，該條法律確認的建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)可以對解決拖欠工程款的問題有所幫助[5]，但讓人始料未及的是，雖然法律確認了承包人對建設(shè)工程的優(yōu)先權(quán)，但對承包人來說卻是“雖畫了餅卻充不了饑”。[6]以致每逢歲末年關(guān)，中央和地方政府都要為工人追討工資而三申五令。本文認為，這一結(jié)果的發(fā)生，使我們不得不重新審視工程承包人優(yōu)先權(quán)制度以使法律規(guī)定能得到更為正確的理解與適用。

　　建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)的立法目的

　　一般認為，在《合同法》中規(guī)定建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)的立法目的有二：一是進一步確立“勞動報酬絕對優(yōu)先”的觀念。工資是工人“出賣勞動力的報酬，出賣血汗之對價”、“工資具有絕對神圣性，必須予以保護，始足實現(xiàn)社會正義�！盵7]所以，現(xiàn)代法治社會均以特別保護勞動報酬為法治的根本任務(wù)。實際上，在《合同法》之前，已有許多法律法規(guī)體現(xiàn)了這一精神，如《海商法》規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)、《破產(chǎn)法（試行）》、《民事訴訟法》規(guī)定的破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序等都要求優(yōu)先清償勞動報酬或工資及社會保險費。在建設(shè)工程承包合同中，雖然建筑工人、工程管理人員與發(fā)包人之間不存在直接的勞動合同關(guān)系，發(fā)包人也不承擔向工人支付勞動報酬的義務(wù)，但是，因為發(fā)包人或業(yè)主享有建設(shè)工程的所有權(quán)，而其所有權(quán)中直接包含有工人的勞動價值，工人的勞動已經(jīng)直接物化到了發(fā)包人的建設(shè)工程之中，所以，當承包人沒有或無力支付工人工資而發(fā)包人又逾期不支付工程價款時，法律則賦予承包人就建設(shè)工程折價或申請法院拍賣并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利以實現(xiàn)工人的勞動報酬。

　　二是確保在建設(shè)工程承包合同履行中實現(xiàn)法律的公平及誠信原則。建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)雖然有優(yōu)先保護工人勞動報酬的目的，但過分強調(diào)或認為這是唯一目的都是不對的。物化到建設(shè)工程價值中的，不僅僅是勞動價值。按照工程造價構(gòu)成理論，在一項工程的價格中，包括直接工程費、間接費、計劃利潤和稅金四項，其中的直接工程費是指在工程施工過程中直接耗費的、構(gòu)成工程實體或有助于工程形成的各種費用。它包括人工費、材料費和施工機械使用費以及其他直接費、現(xiàn)場費用。間接費是指雖不直接由施工的工藝過程所引起，但卻與工程的總體條件有關(guān)的建筑安裝企業(yè)為組織施工和進行經(jīng)營管理以及間接為建筑安裝生產(chǎn)服務(wù)的各項費用，包括企業(yè)管理費、財務(wù)費及其他費用等。稅金是指國家稅法規(guī)定的應(yīng)計入建筑工程費用的營業(yè)稅、城市維護建設(shè)稅和教育附加�？梢钥闯觯�人工工資只是工程造價中一項，一般情況下，人工工資只占工程造價的15％到20％，更主要的是承包人付出的材料款（特別是在包工包料施工的情況下）、設(shè)備使用費、施工管理費等。