合同管理課程：合同法律關(guān)系

2022-02-24 10:24 來(lái)源：建設(shè)工程教育網(wǎng)

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　　索賠是指在工程合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人一方因非己方的原因而遭受經(jīng)濟(jì)損失或工期延誤，按照合同約定或法律規(guī)定，應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任，而向?qū)Ψ教岢龉て诤?或)費(fèi)用補(bǔ)償要求的行為。與簽證、變更一樣，都是合同價(jià)款調(diào)整的方式。

　　1.索賠程序

　　索賠程序中，對(duì)于承包人的行為需要記住的是“28天”：

　　承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書;

　　承包人未在28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，工期不予順延，且參保人無(wú)權(quán)獲得追加付款;

　　承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠通知書;

　　承包人應(yīng)在索賠事件影響結(jié)束后的28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書。

　　對(duì)于監(jiān)理人的行為需要記住的是42天：

　　監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠通知書或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后42天內(nèi)，將索賠處理結(jié)果答復(fù)承包人;

　　監(jiān)理人在收到上述材料42天內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可索賠。

　　2.索賠補(bǔ)償?shù)臈l款

　　6.2發(fā)包人提供的材料和工程設(shè)備

　　6.2.4發(fā)包人要求向承包人提前交貨的，承包人不得拒絕，但發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)承包人由此增加的費(fèi)用。

　　6.2.6發(fā)包人提供的材料和工程設(shè)備的規(guī)格、數(shù)量或質(zhì)量不符合合同要求，或由于發(fā)包人原因發(fā)生交貨日期延誤及交貨地點(diǎn)變更等情況的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和(或)工期延誤，并向承包人支付合理利潤(rùn)。

　　【例題】設(shè)計(jì)施工總承包合同模式下，下列符合承包人只可以索賠費(fèi)用的是(　)。

　　A.發(fā)包人要求中的錯(cuò)誤

　　B.監(jiān)理人的指示延誤、錯(cuò)誤

　　C.為他人提供方便

　　D.發(fā)包人原因影響設(shè)計(jì)進(jìn)度

　　【答案】C

　　【解析】本題考查的是索賠管理。設(shè)計(jì)施工總承包合同模式下，承包人只可以索賠費(fèi)用的有為他人提供方便和發(fā)包人要求提前交貨。

　　【例題】根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包合同》，工程實(shí)施中應(yīng)給予承包人延長(zhǎng)工期、增加費(fèi)用并支付合理利潤(rùn)的情形是(　)。

　　A.發(fā)包人提供的材料不符合要求

　　B.監(jiān)理人的指示錯(cuò)誤

　　C.不可預(yù)見(jiàn)的物質(zhì)條件

　　D.異常惡劣的氣候條件

　　【答案】B

　　【解析】本題考查的是索賠管理。選項(xiàng)ACD，只能索賠工期和費(fèi)用，不能索賠利潤(rùn)。

　　知識(shí)點(diǎn)二法律關(guān)系

　　1.法律事實(shí)

　　■能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實(shí)，就是法律事實(shí)。

　　■法律事實(shí)包括行為和事件。

　　■行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定及仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決也是法律事實(shí)。

　　兩類法律事實(shí)

　　【例題】能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生，變更和消滅的情形有(　)。

　　A.當(dāng)事人訂立合法合同

　　B.法律對(duì)合同形成做出規(guī)定

　　C.合同一方當(dāng)事人違約

　　D.行政機(jī)關(guān)做出罰款

　　E.人民法院對(duì)合同糾紛做出判決

　　【答案】ACDE

　　【解析】本題考查法律事實(shí)的內(nèi)涵。選項(xiàng)B是法律規(guī)定，不是當(dāng)事人的行為或是外部客觀條件。

　　【例題】關(guān)于法律事實(shí)的說(shuō)法，正確的是(　)。

　　A.法律事實(shí)不包括事件

　　B.罷工屬于法律事實(shí)中的行為

　　C.法院判決不屬于法律事實(shí)

　　D.合同當(dāng)事人違約屬于法律事實(shí)中的行為

　　【答案】D

　　【解析】本題考查法律事實(shí)的內(nèi)涵。選項(xiàng)A，法律事實(shí)包括行為和事件;選項(xiàng)B，罷工屬于法律事實(shí)中的事件;選項(xiàng)C，發(fā)生法律效力的法院判決是法律事實(shí)。

　　【例題】下列引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的法律事實(shí)中，屬于“行為”的是(　)。

　　A.因國(guó)際禁運(yùn)解除進(jìn)口設(shè)備運(yùn)輸合同

　　B.因戰(zhàn)爭(zhēng)導(dǎo)致在建工程合同工期延長(zhǎng)

　　C.因建設(shè)意圖改變，建設(shè)單位和施工單位協(xié)商變更工程承包范圍

　　D.因工程所在地山體滑坡，建設(shè)單位和施工單位協(xié)商解除合同

　　【答案】C

　　【解析】本題考查法律事實(shí)的內(nèi)涵。能夠引起合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅的有兩種，一種是行為，一種是事件。行為是指法律關(guān)系主體有意識(shí)的活動(dòng);事件是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的。選項(xiàng)ABD均屬于事件，不受主體的意識(shí)影響。

　　2.合同法律關(guān)系

　　合同法律關(guān)系是指由合同法律規(guī)范所調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過(guò)程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體(自然人、法人、非法人組織)、合同法律關(guān)系客體(物、行為、智力成果)、合同法律關(guān)系內(nèi)容(權(quán)利、義務(wù))三個(gè)要素。這三要素構(gòu)成了合同法律關(guān)系，缺少其中任何一個(gè)要素都不能構(gòu)成合同法律關(guān)系，改變其中的任何一個(gè)要素就改變了原來(lái)設(shè)定的法律關(guān)系。

　　改變其中任何一個(gè)要素，就改變了原來(lái)設(shè)定的法律關(guān)系。

　　3.自然人

　　自然人是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人。作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

　　民事權(quán)利能力是民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

　　民事行為能力是民事主體通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。

　　5.法人成立的規(guī)定

　　■法人應(yīng)當(dāng)依法成立。

　　■法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。

　　■設(shè)立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，依照其規(guī)定。

　　子公司有法人資格，分公司、項(xiàng)目部沒(méi)有法人資格

　　6.法人的法定代表人

　　■法人的法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。

　　■法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

　　■法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　■法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。

　　7.法人的分類

　　8.非法人組織

　　■非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。(能作合同主體但不是法人)

　　■包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

　　■非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

　　【例題】合同法律關(guān)系包含的要素有(　)。

　　A.主體

　　B.內(nèi)容

　　C.法律規(guī)范

　　D.法律事實(shí)

　　E.客體

　　【答案】ABE

　　【解析】本題考查合同法律關(guān)系的構(gòu)成。合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體、合同法律關(guān)系客體、合同法律關(guān)系內(nèi)容三個(gè)要素。

　　【例題】下列組織或機(jī)構(gòu)中，不能成為合同主體的是(　)。

　　A.政府機(jī)關(guān)

　　B.企業(yè)法人

　　C.監(jiān)理單位的監(jiān)理項(xiàng)目部

　　D.社會(huì)團(tuán)體

　　【答案】C

　　【解析】本題考查合同法律關(guān)系的主體。項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)即為監(jiān)理公司設(shè)立的監(jiān)理項(xiàng)目部，不具有法人資格。

　　【例題】根據(jù)《民法典》，自然人作為合同法律關(guān)系主體必須具備的條件是(　)。

　　A.取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書

　　B.有依法成立的公司

　　C.具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍

　　D.具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力

　　【答案】D

　　【解析】本題考查合同法律關(guān)系的主體。作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

　　【例題】關(guān)于法人應(yīng)當(dāng)具備的條件的說(shuō)法，正確的是(　)。

　　A.法人應(yīng)在政府主管部門備案

　　B.法人應(yīng)具有規(guī)定數(shù)額的經(jīng)費(fèi)

　　C.法人應(yīng)有自己的組織機(jī)構(gòu)

　　D.法人應(yīng)有與經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)

　　【答案】C

　　【解析】本題考查法人的規(guī)定。選項(xiàng)A，法人應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或核準(zhǔn)登記，不是備案;選項(xiàng)BD，法人有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，表述不精準(zhǔn)。

　　【例題】下列合同法律關(guān)系主體中，不屬于法人的有(　)。

　　A.某商業(yè)銀行北京分行

　　B.某股份有限公司

　　C.某合伙制企業(yè)

　　D.某項(xiàng)目經(jīng)理部

　　E.某施工企業(yè)法定代表人

　　【答案】ACDE

　　【解析】本題考查合同法律關(guān)系的主體。選項(xiàng)A，分公司不具有獨(dú)立法人資格;選項(xiàng)C，合伙企業(yè)屬于非法人組織，可以作為合同主體但不具備法人資格;選項(xiàng)D，項(xiàng)目經(jīng)理部不具有法人資格;選項(xiàng)E，法人的法定代表人是自然人，不是組織機(jī)構(gòu)。

　　【例題】下列法人中，屬于特別法人的是(　)。

　　A.基金會(huì)法人

　　B.事業(yè)單位法人

　　C.社會(huì)團(tuán)體法人

　　D.農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人

　　【答案】D

　　【解析】本題考查法人的分類。ABC均屬于非營(yíng)利法人。機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。

　　9.法律關(guān)系的客體