采購法律法規(guī)與政策考前復(fù)習(xí)指導(dǎo)(108)

    （3）招標投標爭議行政訴訟的證據(jù)

    招標投標爭議行政訴訟中，被告對作出的具體行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。行政訴訟中規(guī)定的被告負舉證責(zé)任，與一般訴訟中“誰主張、誰舉證”的原則不同。原因在于：行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法行政，負有證明自己具體行政行為合法的責(zé)任，且行政機關(guān)的舉證能力比民事主體強。在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補充證據(jù)。人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。在訴訟過程中，人民法院認為對專門性問題需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

    （4）招標投標爭議行政訴訟的起訴和受理

    參與招標投標的民事主體如果不服行政機關(guān)對招標投標的行政處理決定，可以先申請行政復(fù)議，對復(fù)議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。如果先申請行政復(fù)議，申請人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟；復(fù)議機關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。如果直接向人民法院提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。招標投標爭議提起行政訴訟應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

    1）原告認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的民事主體；

    2）有明確的被告；

    3）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；

    4）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

    人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

    （5）招標投標爭議行政訴訟的審理和判決

    行政訴訟與其他訴訟一樣，也是二審終審制。

    1）訴狀的送達和答辯。人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)，將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)向人民法院提交作出具體行政行為的有關(guān)材料，并提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

    2）訴訟期間停止具體行政行為執(zhí)行的情形。一般情況下，訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：

    ①被告認為需要停止執(zhí)行的；

    ②原告申請停止執(zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的。

    3）審理中的基本制度。招標投標爭議行政訴訟的審理，有以下幾項基本制度：

    ①公開審理制度。人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。

    ②合議庭制度。人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當(dāng)是三人以上的單數(shù)。

    ③回避制度。當(dāng)事人認為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請審判人員回避。審判人員認為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請回避。關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

    ④不適用調(diào)解制度。人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。

    4）審理依據(jù)。人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。

    人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。人民法院認為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章不一致的，以及國務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。

    5）第一審判決的種類。人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：

    ①具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。

    ②具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：a.主要證據(jù)不足的；b.適用法律、法規(guī)錯誤的；c.違反法定程序的；d.超越職權(quán)的；e.濫用職權(quán)的。

    ③被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。

    ④行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

    人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

    人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起3個月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理第一審案件需要延長的，由最高人民法院批準。

    6）不服第一審判決的上訴。當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。

    7）第二審判決的種類。人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

    ①原判決認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；

    ②原判決認定事實清楚，但適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判；

    ③原判決認定事實不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

    人民法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起2個月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理上訴案件需要延長的，由最高人民法院批準。