一、工程竣工結(jié)算中常出現(xiàn)的問(wèn)題

　　建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格以后，一旦發(fā)生結(jié)算糾紛，矛盾的焦點(diǎn)總是集中在結(jié)算依據(jù)上。如果協(xié)商不成，總是承包人起訴至法院，要求法院按照結(jié)算文件上的工程價(jià)款，判令發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)的工程款支付責(zé)任。而發(fā)包人，要么抗辯自己從沒(méi)有收到承包人提交給法院的結(jié)算文件，要么抗辯這些結(jié)算材料只是承包人的單方意思，尚未經(jīng)過(guò)中介結(jié)構(gòu)的評(píng)估和鑒定，自己也沒(méi)有予以確認(rèn)。這樣以來(lái)，本來(lái)就已經(jīng)拖了很久的結(jié)算，很有可能再走司法鑒定程序。承包人的權(quán)益就會(huì)因?yàn)楹贤�約定的不全而遭受侵害，同時(shí)也使法院的審判工作造成被動(dòng)。

　　而且，在實(shí)踐當(dāng)中，發(fā)包人經(jīng)常利用這一矛盾，找出種種借口，故意拖延結(jié)算。這不僅損害了承包人的合法權(quán)益，也影響了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

　　二、法律關(guān)于送審的規(guī)定

　�。ㄒ唬┓�律規(guī)定《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”

　�。ǘ�）對(duì)該條的理解

　　1、以承包人的送審價(jià)認(rèn)定工程價(jià)款必須有合同約定。

　　本條是涉及逾期不結(jié)算工程價(jià)款的法律后果，它是因?yàn)槌霈F(xiàn)了發(fā)包人和承包人合同約定的情形，才導(dǎo)致承包人提交的結(jié)算文件作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。這是建設(shè)工程施工合同中的合同責(zé)任，而非新增的法定責(zé)任。

　　2、合同約定了發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后的答復(fù)期限。

　　合同當(dāng)事人在約定承包人在一定期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)提交竣工結(jié)算文件的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)約定發(fā)包人須在一定的期限內(nèi)予以答復(fù)。期限的長(zhǎng)短可以由當(dāng)事人自由約定，但鑒于建設(shè)工程結(jié)算的復(fù)雜性，答復(fù)的期限應(yīng)當(dāng)合理，最好是大于或者等于28天。

　　3、合同明確約定，如果發(fā)包人逾期不答復(fù)，則視為認(rèn)可結(jié)算文件中的工程價(jià)款。

　　這是雙方當(dāng)事人約定的核心所在，發(fā)包人在收到承包人提交的結(jié)算文件后，應(yīng)當(dāng)在約定的答復(fù)期限內(nèi)，予以答復(fù)。答復(fù)的內(nèi)容可以是依據(jù)合同的約定，對(duì)結(jié)算文件不予認(rèn)可；或者是對(duì)結(jié)算文件提出異議。答復(fù)的方式應(yīng)該符合民事訴訟證據(jù)的要求，一般最好以書(shū)面的方式作出。如果發(fā)包人在約定的答復(fù)期限內(nèi)，對(duì)承包人的結(jié)算文件置之不理，則產(chǎn)生合同約定的法律效果，即承包人得以向法院請(qǐng)求按送審價(jià)認(rèn)定工程價(jià)款。

　　4、承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，法院支持應(yīng)支持其訴訟請(qǐng)求。

　　工程竣工驗(yàn)收合同后，承包人將結(jié)算文件提交發(fā)包人，而發(fā)包人卻沒(méi)有在約定的期限內(nèi)，予以答復(fù)。一旦合同雙方對(duì)工程結(jié)算價(jià)款發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院，則當(dāng)承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，法院應(yīng)當(dāng)尊重合同當(dāng)事人的約定，支持承包人的訴訟請(qǐng)求。

　　三、示范文本的關(guān)于送審的約定

　�。ㄒ唬┩ㄓ脳l款的約定第33.3條約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及計(jì)算資料后28天內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。”

　　第33.4條約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價(jià)款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以由承包人申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。”

　　（二）對(duì)通用條款的理解

　　1、合同約定了發(fā)包人在怠于履行義務(wù)28天、58天后的法律責(zé)任。

　　發(fā)包人無(wú)正當(dāng)理由在28天內(nèi)不支付工程結(jié)算價(jià)款的，承包人可以請(qǐng)求發(fā)包人支付利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。此時(shí)，結(jié)算借款可能仍然沒(méi)有確定，但這并不妨礙承包人的請(qǐng)求權(quán)，具體計(jì)算應(yīng)該以最終結(jié)算價(jià)款為依據(jù)。經(jīng)催告，發(fā)包人56天內(nèi)仍不支付的，承包人得以就該工程的進(jìn)行折價(jià)或拍賣，并就其價(jià)款優(yōu)先受償；并且承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)。

　　但是這種約定的責(zé)任，是有適用前提的。如果合同當(dāng)事人在專用條款中約定工程款的支付期限是工程結(jié)算后3個(gè)月，則承包人的上述權(quán)利就要受到限制。

　　2、合同沒(méi)有明確約定，發(fā)包人逾期答復(fù)，視為認(rèn)可結(jié)算文件。

　　《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定，合同中必須明確約定：發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。但是在上述通用條款當(dāng)中，并沒(méi)有明確約定的默示條款，因此，上述條款不能當(dāng)然賦予承包人直接請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的權(quán)利。

　　四、實(shí)務(wù)操作

　�。ㄒ唬┖贤�關(guān)于送審的約定應(yīng)當(dāng)明確示范文本并沒(méi)有關(guān)于“視為認(rèn)可”的約定，因此，發(fā)包人和承包人應(yīng)該在專用條款中，對(duì)此進(jìn)行約定。當(dāng)然，在實(shí)踐當(dāng)中，建筑市場(chǎng)是發(fā)包人市場(chǎng)，相對(duì)于發(fā)包人，承包人明顯處于劣勢(shì)。而且，發(fā)包人的法律意識(shí)越來(lái)越強(qiáng)，而且懂得利用自己的強(qiáng)勢(shì)地位，結(jié)合法律，在最大范圍內(nèi)擴(kuò)大自己的權(quán)利，減輕義務(wù)。因此，承包人要想在專用條款中直接約定“視為認(rèn)可”的條款，這種可能性非常小，但也不是完全沒(méi)有可能。

　　《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第十六條第一款第二項(xiàng)規(guī)定：

　�。ǘ�）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。第二款規(guī)定：發(fā)承包方在合同中對(duì)上述事項(xiàng)的期限沒(méi)有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限為28日。

　　因此，承包人可以在關(guān)于工程結(jié)算的約定為：本工程的結(jié)算方式和期限按照中華人民共和國(guó)建設(shè)部頒布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》（建設(shè)部第107號(hào)令）執(zhí)行。這樣約定，就有可能實(shí)現(xiàn)以送審價(jià)為工程結(jié)算價(jià)的目的，從而有效地保護(hù)承包人的合法權(quán)益。

　　送審的結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)齊全，且由發(fā)包人簽收建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格以后，承包人應(yīng)當(dāng)整理出完整的結(jié)算報(bào)告和結(jié)算材料。這些材料應(yīng)當(dāng)包括但不限于招投標(biāo)文件、施工總、分包合同、協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、簽證單、聯(lián)系單、竣工圖紙、變更材料、決算書(shū)，以及其他相關(guān)材料。

　　結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人簽收，但在實(shí)踐當(dāng)中，到工程結(jié)算時(shí)，發(fā)包人和承包人的關(guān)系已經(jīng)惡化，發(fā)包人可能拒絕簽收任何來(lái)自承包人的材料。當(dāng)面臨這種情況時(shí)，承包人可以請(qǐng)公證處公證送審的結(jié)算文件內(nèi)容，然后郵寄給發(fā)包人，即采取公證快遞的方式送達(dá)。這里要注意的是，送審的總價(jià)款應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，送審時(shí)間應(yīng)當(dāng)明確。

　　（三）答復(fù)期限屆滿后，承包人向發(fā)包人發(fā)函應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎合同約定的答復(fù)期限屆滿后，發(fā)包人無(wú)故沒(méi)有任何答復(fù)，承包人欲以送審價(jià)為工程總價(jià)款的目的已經(jīng)達(dá)到。但，此時(shí)，承包人更加應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎發(fā)函，千萬(wàn)不能質(zhì)疑發(fā)包人為何不在約定期限內(nèi)答復(fù)，甚至要求發(fā)包人在3天或者7天內(nèi)予以答復(fù)。這種言辭，實(shí)質(zhì)上表明承包人同意了發(fā)包人的答復(fù)期限，先前產(chǎn)生以送審價(jià)為工程總價(jià)款的法律效果被否定，故承包人應(yīng)當(dāng)杜絕向發(fā)包人發(fā)出類似的函件。以送審價(jià)為工程總價(jià)款的目的已經(jīng)達(dá)到后，發(fā)包人仍然對(duì)工程價(jià)款的支付置之不理，則承包人可以發(fā)函催告發(fā)包人，要求其按照送審價(jià)支付工程款。如發(fā)包人依舊置若罔聞，則承包人就可以尋求法律的幫助。