摘要：《中華人民共和國(guó)合同法》第286條規(guī)定了承包人對(duì)工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，但是由于諸多原因，特別是現(xiàn)實(shí)中，預(yù)先放棄此優(yōu)先受償權(quán)的現(xiàn)象大量存在，從而致使該制度并未取到明顯收效，第286條被認(rèn)為是中看不中用的“休眠條款”，致使立法目的難以得到有效的貫徹和實(shí)現(xiàn)。筆者認(rèn)為，此優(yōu)先受償權(quán)的產(chǎn)生完全是基于法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人是不得預(yù)先約定排除優(yōu)先受償權(quán)的適用，更不能將其無(wú)條件地放棄；本文擬就此問(wèn)題作一探討，拋磚引玉，以期達(dá)成共識(shí)。

　　近幾年來(lái)，伴隨著我國(guó)房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，建設(shè)單位拖欠建設(shè)工程價(jià)款的現(xiàn)象越來(lái)越嚴(yán)重，并出現(xiàn)普遍化的趨勢(shì)。這嚴(yán)重影響到建筑企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，制約了房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，特別是，由于工程價(jià)款中承包人應(yīng)支付給建筑工人的工資和勞務(wù)費(fèi)占有相當(dāng)?shù)谋戎�，工程價(jià)款被拖欠導(dǎo)致工人的勞動(dòng)報(bào)酬被拖欠，由此引發(fā)一系列的社會(huì)問(wèn)題。1999年全國(guó)人大頒行的《中華人民共和國(guó)合同法》第286條規(guī)定了承包人建筑工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，以期能夠有效保護(hù)承包方的合法利益，進(jìn)而促進(jìn)建筑市場(chǎng)的健康發(fā)展，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。但是，由于法律并沒(méi)有對(duì)此權(quán)利的性質(zhì)及適用的具體情形加以明確的界定，加上建設(shè)工程價(jià)款拖欠問(wèn)題本身的復(fù)雜性，司法實(shí)踐中各地法院對(duì)其理解不一，理論界對(duì)該建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利屬性也存在諸多分歧。因此，《合同法》實(shí)施5年多來(lái)該制度并未取到明顯收效，現(xiàn)實(shí)生活中工程款拖欠現(xiàn)象仍難得以根本解決，第286條被認(rèn)為是中看不中用的“體眠條款”，致使立法目的難以得到有效的貫徹和實(shí)現(xiàn)。究其原因，其中很重要的一條就是在簽約發(fā)包時(shí)，發(fā)包人利用自己的強(qiáng)勢(shì)地位通常要求承包人簽署含有聲明預(yù)先放棄工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的書面文件，以獲得銀行的授信貸款。以致承包人的利益得不到有效保障，從而造成大量社會(huì)問(wèn)題的出現(xiàn)。筆者認(rèn)為，合同法所規(guī)定的此法定優(yōu)先受償權(quán)，在一般情況下是不應(yīng)放棄的，本文擬就此問(wèn)題作一探討，拋磚引玉，以期達(dá)成共識(shí)。

　　二、放棄的危害性

　　設(shè)立優(yōu)先受償權(quán)旨在維護(hù)建筑市場(chǎng)中公平和誠(chéng)實(shí)信用原則，其對(duì)于保護(hù)勞動(dòng)者的利益，維護(hù)良好的建筑市場(chǎng)環(huán)境具有十分重要的意義。而現(xiàn)實(shí)生活中，發(fā)包人利用自己的優(yōu)勢(shì)地位脅迫承包人放棄優(yōu)先受償權(quán)的案例大量出現(xiàn)，嚴(yán)重干擾了建筑市場(chǎng)環(huán)境，產(chǎn)生了極其重大的危害和不良的社會(huì)影響，主要表現(xiàn)在四個(gè)方面：一是對(duì)建筑企業(yè)而言，其對(duì)權(quán)利的漠然可能會(huì)更直接地誘發(fā)侵權(quán)事件的泛濫，不利于保障企業(yè)的合法權(quán)益；二是對(duì)侵權(quán)企業(yè)而言，其侵權(quán)行為得不到有效的扼制而使其產(chǎn)生進(jìn)一步侵權(quán)的惡意，使違法行為得以大行其道；三是嚴(yán)重?cái)_亂了建筑市場(chǎng)秩序，甚至導(dǎo)致建筑市場(chǎng)陷入無(wú)序和混亂；四是會(huì)導(dǎo)致立法、司法公信力的喪失，影響我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代法治的建立，這是最為重要的一點(diǎn)。

　　由上可以看出，放棄優(yōu)先受償權(quán)具有巨大的危害性，不僅不利于保護(hù)承包方的利益，而且嚴(yán)重干擾了建筑市場(chǎng)，損害了法律的嚴(yán)肅性和公信力。因此，筆者認(rèn)為，在現(xiàn)實(shí)條件下，優(yōu)先受償權(quán)不僅不應(yīng)當(dāng)放棄，而且立法應(yīng)進(jìn)一步加以完善，明確此項(xiàng)權(quán)利的性質(zhì)，細(xì)化適用和例外的情形，對(duì)其進(jìn)一步確認(rèn)和保護(hù)。

　　三、優(yōu)先受償權(quán)不得被無(wú)條件放棄

　　正如有的學(xué)者所言，“優(yōu)先權(quán)的產(chǎn)生完全是基于法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人既不得事先約定優(yōu)先權(quán)的發(fā)生，通常也不得約定排除優(yōu)先權(quán)的適用”。筆者贊同此觀點(diǎn)，建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)由合同法的規(guī)定直接產(chǎn)生，無(wú)須當(dāng)事人對(duì)其設(shè)立進(jìn)行約定，也不能預(yù)先放棄，具體理由如下：

　　（一）放棄優(yōu)先受償權(quán)有違立法目的

　　合同法第286條的立法目的之一就在通過(guò)設(shè)立優(yōu)先受償權(quán)，進(jìn)一步確立“勞動(dòng)報(bào)酬絕對(duì)優(yōu)先”的觀念，有效保護(hù)勞動(dòng)者獲得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定；工資是工人“出賣勞動(dòng)力的報(bào)酬，出賣血汗之對(duì)價(jià)”、“工資具有絕對(duì)神圣性，必須予以保護(hù)，始足實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。”所以，現(xiàn)代法治社會(huì)均以特別保護(hù)勞動(dòng)報(bào)酬為法治的根本任務(wù)。實(shí)際上，在《合同法》之前，已有許多法律法規(guī)體現(xiàn)了這一精神，如《海商法》規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)、《破產(chǎn)法（試行）》、《民事訴訟法》規(guī)定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序等都要求優(yōu)先清償勞動(dòng)報(bào)酬或工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。在建設(shè)工程承包合同中，雖然建筑工人、工程管理人員與發(fā)包人之間不存在直接的勞動(dòng)合同關(guān)系，發(fā)包人也不承擔(dān)向工人支付勞動(dòng)報(bào)酬的義務(wù)，但是，因?yàn)榘l(fā)包人或業(yè)主享有建設(shè)工程的所有權(quán)，而其所有權(quán)中直接包含有工人的勞動(dòng)價(jià)值，工人的勞動(dòng)已經(jīng)直接物化到了發(fā)包人的建設(shè)工程之中。所以，當(dāng)承包人沒(méi)有或無(wú)力支付工人工資而發(fā)包人又逾期不支付工程價(jià)款時(shí)，法律則賦予承包人就建設(shè)工程折價(jià)或申請(qǐng)法院拍賣并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利以實(shí)現(xiàn)工人的勞動(dòng)報(bào)酬。

　　立法目的之二就在于通過(guò)設(shè)立工程款的優(yōu)先受償權(quán)，有效地保證建筑企業(yè)的流動(dòng)資金迅速回籠，節(jié)約資金占用成本，形成健康有序的建筑市場(chǎng)運(yùn)行機(jī)制。在工程建設(shè)中，物化到建設(shè)工程價(jià)值中的，不僅僅是勞動(dòng)價(jià)值。按照工程造價(jià)構(gòu)成理論，在一項(xiàng)工程的價(jià)格中，包括直接工程費(fèi)、間接費(fèi)、計(jì)劃利潤(rùn)和稅金四項(xiàng)，人工工資只是工程造價(jià)中一項(xiàng)，一般情況下，人工工資只占工程造價(jià)的巧%到20%，更主要的是承包人付出的材料款（特別是在包工包料施工的情況下）、設(shè)備使用費(fèi)、施工管理費(fèi)等。因此，物化到工程價(jià)格中的除了施工工人的勞動(dòng)外，更主要的是承包人的各種實(shí)物與資金。通常，工程價(jià)款的數(shù)額比其他商品和服務(wù)的價(jià)款數(shù)額要大得多，對(duì)于有的建筑企業(yè)來(lái)說(shuō)，有時(shí)一項(xiàng)工程款的拖欠就會(huì)造成企業(yè)流動(dòng)資金的呆滯，導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)不靈，特別是對(duì)于那些依靠貸款作為工程款墊資和以賒購(gòu)其他企業(yè)材料進(jìn)行施工的企業(yè)來(lái)說(shuō)，工程款的拖欠，不但使企業(yè)維艱，而且拖累其他企業(yè)陷于“三角債”的泥潭，甚至導(dǎo)致建筑市場(chǎng)的無(wú)序和混亂。特別應(yīng)當(dāng)注意的是，有些建筑企業(yè)在拖欠工程款難以收回或者無(wú)法收回時(shí)，對(duì)于其施工的其他工程往往會(huì)采取偷工減料的方式來(lái)降低成本，導(dǎo)致了“豆腐渣”工程惡性循環(huán)地不斷發(fā)生。

　　認(rèn)為斜板、斜管沉淀池中水流處于層流狀態(tài)。其實(shí)不然，實(shí)際上在斜管沉淀池中水流是有脈動(dòng)的[4]，這是因?yàn)楫?dāng)斜管中大的礬花顆粒在沉淀中與水產(chǎn)生相對(duì)運(yùn)動(dòng)，會(huì)在礬花顆粒后面產(chǎn)生小旋渦，這些旋渦的產(chǎn)生與運(yùn)動(dòng)造成了水流的脈動(dòng)。這些脈動(dòng)對(duì)于大的礬花顆粒的沉淀沒(méi)有什么影響，對(duì)于反應(yīng)不完全小顆粒的沉淀起到頂托作用，故此也就影響了出水水質(zhì)。

　　為了克服這一現(xiàn)象，抑制水流的脈動(dòng)，而發(fā)明了小間距斜板沉淀設(shè)備。這一設(shè)備還有下面一些優(yōu)點(diǎn)：

　�。�1）沉淀面積與排泥面積相等，消除了側(cè)向約束。對(duì)普通斜管來(lái)說(shuō)排泥面積只占其沉淀面積的一半，在特殊時(shí)期如高濁期、低溫低濁期或加藥失誤時(shí)期污泥沉降性能、特別是排泥性能明顯變壞，在斜管排泥面的邊緣處由沉積數(shù)量與斜面上滑落下來(lái)的污泥數(shù)量大于排走的數(shù)量，造成了污泥的堆積。一旦在斜管的角落處產(chǎn)生污泥的堆積，既使過(guò)水?dāng)嗝鏈p少，上升流速增加，增加了污泥下滑的頂托力，又進(jìn)一步增加污泥堆積，產(chǎn)生了污泥堆積的惡性循環(huán)。這種作用開(kāi)始時(shí)由于斜管上升流速的增加，沉淀效果變壞，沉后水濁度增高，當(dāng)污泥堆積到一定程度時(shí)，由于上升流速的提高，可以把已積沉在斜管上的污泥卷起，使水質(zhì)嚴(yán)重惡化。正是這一原因才使得南方很多地區(qū)又由斜管沉淀池改為平流沉淀池。而小間距斜板沉淀池其總排泥面積是普通斜管的4倍多，單位面積排泥負(fù)荷尚不到斜管的1/4，故在任何時(shí)期排泥均無(wú)障礙；

　�。�2）由于間距明顯減少，礬花沉淀距離也明顯變短，使更多小顆粒可以沉淀下來(lái)，而小礬花是否沉淀下來(lái)是決定沉淀池最終出水水質(zhì)的關(guān)鍵因素；

　�。�3）由于間距減少，水力阻力增大，使之成為水流在沉淀池中水力阻力的主要部分，這樣可使沉淀池中流量分布更均勻，基本消除了池頭池尾的差別，與斜管相比明顯地改善了沉淀?xiàng)l件。

　　生產(chǎn)使用證明，小間距斜板沉淀池上升流速按3.0mm/s～3.5mm/s設(shè)計(jì)時(shí)尚有很大潛力，因此占地面積大幅度減少而抗沖擊負(fù)荷較強(qiáng)，沉淀池出水水質(zhì)穩(wěn)定，沉后水濁度一般不超過(guò)3NTU，對(duì)過(guò)濾工藝的強(qiáng)化傳統(tǒng)給水處理工藝一般沉后水濁度較高，所以濾池負(fù)擔(dān)較重，水質(zhì)較難保障，反洗水消耗浪費(fèi)較大。而“渦旋混凝低脈動(dòng)沉淀給水處理技術(shù)”把濁度解決在濾前，濾池只用來(lái)把關(guān)，因此濾池的濾速可得到較大提高，而反沖洗水量則可節(jié)省50%以上。

　　3、工程實(shí)踐“渦旋混凝低脈動(dòng)沉淀給水處理技術(shù)”在秦皇島、大慶、撫順、賓縣等地進(jìn)行了應(yīng)用實(shí)踐。

　　3.1 秦皇島市海港水廠改造工程秦皇島市海港水廠原回轉(zhuǎn)反應(yīng)、斜管沉淀池設(shè)計(jì)能力5萬(wàn)m³/d，但由于設(shè)計(jì)參數(shù)選用過(guò)高，實(shí)際凈水能力還不到2.5萬(wàn)m³/d，為解決城市缺水狀況，要求水量提高到10萬(wàn)m³/d，并改善水質(zhì)。 采用以下方案改造：

　　（1）在絮凝池前端增設(shè)立管串聯(lián)式初級(jí)混凝設(shè)備，取代原管式靜態(tài)混合器，混合時(shí)間30s；

　　（2）采取隔板式反應(yīng)池取代原回轉(zhuǎn)反應(yīng)池，廊道中垂直布置小孔眼網(wǎng)格，反應(yīng)時(shí)間7min較原工藝縮短了13min，因而可節(jié)省一些面積給沉淀池；

　�。�3）用小間距斜板取代斜管，沉淀池上升流速3.5mm/s.

　　1996年1月至7月，對(duì)原工藝進(jìn)行了改造。在原構(gòu)筑物容積不變的情況下，使反應(yīng)效率大幅度提高，處理水量提高到10萬(wàn)m³/d，且沉后水濁度可保持在3NTU以下。與新建水廠比較，基建投資節(jié)省幾千萬(wàn)元。實(shí)際運(yùn)行2年表明：新工藝在水質(zhì)水量穩(wěn)定的同時(shí)，藥劑投加量節(jié)省30%；濾池反沖洗水量改造前約4000m3/d，改造后降到僅1000m³/d。

　　3.2 撫順市東州水廠擴(kuò)建工程?hào)|州水廠設(shè)計(jì)能力為2萬(wàn)m³/d，原處理工藝流程為：原水→一級(jí)泵站→虹吸濾池→清水池→管網(wǎng)。該水廠原水取自大伙房水庫(kù)，1994年以前水質(zhì)濁度常年在20NTU以內(nèi)，因此一直未建濾前處理設(shè)施。1995年“七二九”特大洪水之后，水庫(kù)水質(zhì)發(fā)生顯著變化，該水廠持續(xù)幾個(gè)月出水水質(zhì)不達(dá)標(biāo)，對(duì)此用戶反映極為強(qiáng)烈，因此公司決定完善處理工藝，增加反應(yīng)沉淀工藝。

　　東州凈水廠反應(yīng)沉淀池?cái)U(kuò)建工程于1996年5月開(kāi)始施工，7月27日竣工�；旌喜捎霉苁轿�渦初級(jí)混凝設(shè)備，混合時(shí)間3s；反應(yīng)采用小孔眼網(wǎng)格絮凝設(shè)備，反應(yīng)時(shí)間為10min；沉淀池采用小間距斜板，上升流速2.5mm/s。7月28日，突降暴雨，原水濁度達(dá)500NTU以上，該設(shè)備在此情況下開(kāi)始啟動(dòng)，經(jīng)2h調(diào)試運(yùn)行以后，沉后水濁度達(dá)到3NTU以下，確保了水廠的正常運(yùn)行。

　　從2年多的運(yùn)行情況來(lái)看，該項(xiàng)技術(shù)有以下優(yōu)點(diǎn)：

　�。�1）經(jīng)濟(jì)效益顯著。由于反應(yīng)時(shí)間短，沉淀池上升流速高，大大節(jié)省了反應(yīng)沉淀池面積，從而節(jié)省基建投資達(dá)30%以上；

　�。�2）處理水質(zhì)好，沉后水濁度可穩(wěn)定在3NTU以下；

　�。�3）啟動(dòng)方便，抗沖擊負(fù)荷強(qiáng)，運(yùn)行操作簡(jiǎn)單；

　　（4）日常運(yùn)行費(fèi)用低，由于采用了管式微渦初級(jí)混合設(shè)備，節(jié)省投藥量30%左右，同時(shí)由于沉后水水質(zhì)好，節(jié)約了反沖洗水量，延長(zhǎng)了濾料的更換周期。

　　3.3 大慶市中引水廠改造工程 大慶中引水廠25萬(wàn)m³/d一期工程采用比較成熟的傳統(tǒng)工藝設(shè)計(jì)，即靜態(tài)混合器-普通網(wǎng)格反應(yīng)池-三層側(cè)向流斜板。平時(shí)運(yùn)行效果基本滿足水質(zhì)要求。在低溫低濁時(shí)處理能力可達(dá)20萬(wàn)m³/d左右，但在春季開(kāi)湖時(shí)出現(xiàn)少見(jiàn)的低溫高濁水質(zhì)現(xiàn)象，且pH高達(dá)8.9以上。傳統(tǒng)處理技術(shù)無(wú)法處理這種惡劣水質(zhì)，僅能處理不到12萬(wàn)m³/d的水量，嚴(yán)重影響生產(chǎn)和生活用水。

　　1997年9月始，對(duì)原工藝進(jìn)行了改造：用管式微渦初級(jí)混凝設(shè)備取代原靜態(tài)混合器；在孔室反應(yīng)池中拆除原普通網(wǎng)格，重新計(jì)算并布設(shè)小孔眼網(wǎng)格；拆除沉淀池中三層側(cè)向流斜板，換以逆向流小間距斜板；為使過(guò)渡段布水均勻，采用了網(wǎng)格過(guò)渡段及同程同阻尾端集水技術(shù)，實(shí)現(xiàn)了短邊布水，且省去表面集水槽。

　　改造后，不但使處理能力達(dá)到了設(shè)計(jì)要求，而且明顯改善了水質(zhì)，取得了令人滿意的效果。故引水廠二期25萬(wàn)m³/d新建工程亦已采用這項(xiàng)技術(shù)設(shè)計(jì)施工。

　　3.4 賓縣水廠新建工程賓縣自來(lái)水公司新建2萬(wàn)m³/d水廠采用渦旋混凝低脈動(dòng)沉淀給水處理技術(shù)設(shè)計(jì)。1994年8月竣工通水，已安全運(yùn)行4年多，取得了令人滿意的效果：

　�。�1）總基建投資節(jié)省約100萬(wàn)元。

　�。�2）兩個(gè)1萬(wàn)m³系列，其混合、絮凝部分同樣采用新技術(shù)，而沉淀池內(nèi)一套安裝小間距斜板沉淀設(shè)備，另一套安裝傳統(tǒng)的普通斜管沉淀設(shè)備。運(yùn)行中，小間距斜板沉淀池出水始終保持在3NTU以下，而普通斜管沉淀池出水始終在5NTU以上，反差鮮明。

　�。�3）經(jīng)長(zhǎng)期運(yùn)行統(tǒng)計(jì)計(jì)算，采用新技術(shù)投藥量還可節(jié)省30%，且節(jié)省濾池反沖洗水量，使制水成本大幅度降低。

　　4、結(jié)論總之，這項(xiàng)新技術(shù)具有投資省、占地少，處理效率高、水質(zhì)好，工期短、見(jiàn)效快，制水成本低、適應(yīng)廣泛等特點(diǎn)，不僅對(duì)低溫低濁、汛期高濁水處理效果好，同時(shí)對(duì)其它特殊原水也具有較好的處理效果。