正確認識索賠的作用嚴格合同中的索賠條款

　　合同一經(jīng)簽訂，合同雙方即產(chǎn)生權(quán)利和義務關(guān)系，這種權(quán)益受法律保護，這種義務受法律制約，索賠是建筑施工合同法律效力的具體體現(xiàn)，沒有索賠和關(guān)于索賠的法律規(guī)定，則合同形同虛設，對雙方都難以形成約束，這樣，合同的實施就得不到保證。索賠能對違約者起警戒作用，使他考慮到違約后果，以盡力避免違約事件的發(fā)生，索賠有助于施工合同雙方更加緊密的合作，有助于合同目標的實現(xiàn)，離開索賠，合同的責任就不能體現(xiàn)，合同雙方的責、權(quán)、利關(guān)系就不能平衡。在現(xiàn)代承包工程中，如果施工企業(yè)不能進行有效的工程索賠，不精通索賠業(yè)務，往往損失得不到合理的及時補償，企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營就要受到影響。因此，施工企業(yè)一定要重視索賠，消除長期以來形成的索賠誤區(qū)，不要因為考慮到下步與業(yè)主和監(jiān)理單位的合作，而不敢提出索賠，要維護自己的正當權(quán)利，將索賠條款寫入合同，為以后的索賠提供強有力的法律依據(jù)。

　　注重索賠證據(jù)的收集

　　在施工合同的履行過程中，引起工程索賠的原因很多，再詳細的施工合同都無法避免索賠事件的發(fā)生，不論是合同中明示的索賠還是合同中默示的索賠，其結(jié)果最終都落實到工期和費用的索賠上。無論是何種索賠，要想索賠成功，索賠證據(jù)是最重要的，沒有證據(jù)或證據(jù)不足，索賠是難以成功的。索賠的證據(jù)要具有真實性、關(guān)聯(lián)性、及時性、全面性和法律證明效力，當索賠事件發(fā)生時，要及時收集如下相關(guān)證據(jù)：招標文件、工程合同及附件、發(fā)包人認可的施工組織設計、工程施工圖紙、技術(shù)規(guī)范等；工程各項有關(guān)設計交底記錄、變更圖紙、變更指令等；工程各項經(jīng)發(fā)包人或者工程師簽認的簽證；工程各項往來的信件、指令、信函、通知、答復等；工程各項會議紀要；施工計劃及現(xiàn)場實施情況記錄；施工日報及工長工作日志、備忘錄；工程送電、送水、道路開通封閉的日期及數(shù)量記錄；工程停電、停水和干擾事件影響的日期及恢復施工日期；工程預付款、進度款撥付的數(shù)量及時間記錄；施工圖紙變更、交底記錄的送達份數(shù)及日期記錄；工程有關(guān)施工部位的照片及錄象資料等；工程施工現(xiàn)場氣候記錄，有關(guān)天氣的溫度、風力、雨雪等；工程驗收報告及各項技術(shù)鑒定報告等；工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據(jù)；工程會計核算資料；國家、省、市有關(guān)影響工程造價、工期的各種文件、規(guī)定等。

　　索賠的證據(jù)要完全反映工程實際情況，實事求是，基本資料和數(shù)據(jù)要經(jīng)得住推敲，并且能夠相互說明，相互關(guān)聯(lián)，不能互相矛盾。證據(jù)的取得和證據(jù)的提出要及時全面，準確無誤，所提出的證據(jù)要能說明事件的全過程，有關(guān)的記錄、協(xié)議、紀要必須是當事人雙方簽署的，工程中的重大事件、特殊情況的記錄、測試必須由監(jiān)理工程師簽字認可。

　　掌握正確的索賠程序及時提出索賠

　　業(yè)主未能按合同約定履行自己的各項義務或者發(fā)生錯誤，給施工企業(yè)造成損失時，施工企業(yè)可按索賠程序以書面形式向業(yè)主或發(fā)包人提出索賠。

　　發(fā)出索賠意向通知書。在索賠事件發(fā)生后，施工單位應把握索賠時機，迅速作出反應。在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)向監(jiān)理工程師遞交索賠意向通知書，聲明將對此事件提出索賠。該意向通知是施工單位就具體的索賠事件向工程師和業(yè)主表示的索賠愿望和要求。如果超過這個期限，工程師和業(yè)主有權(quán)拒絕施工單位的要求，施工企業(yè)將失去索賠的權(quán)利。隨后，施工企業(yè)應對合同的實施進行跟蹤、分析，了解事件經(jīng)過、前因后果，掌握事件詳細情況，分析這些損害事件是由誰引起的，它的責任應由誰來承擔。在實際工作中，事件的責任往往是多方面的，所以必須進行責任分解，劃清責任范圍。按照合同判明這些事件是否違反合同條款，是否在合同規(guī)定的賠償范圍之內(nèi)。與此同時，要抓緊收集證據(jù)，并在索賠事件持續(xù)期間一直保持完整的當時記錄，這是索賠要求有效的前提條件。如果在索賠報告中提不出證明其索賠的理由、索賠事件的影響、索賠值計算等方面的合理的詳細資料，索賠要求就不能成立。在實際工程中，許多索賠要求都因沒有或缺少書面證據(jù)而得不到合理的解決，給施工企業(yè)造成不必要的損失。所以，施工企業(yè)必須對索賠的前期工作引起足夠的重視，以維護企業(yè)的合法利益。

　　遞交索賠報告。索賠意向通知提交后的28天內(nèi)，或監(jiān)理工程師同意的其他合理時間內(nèi)，施工企業(yè)應遞交延長工期或補償經(jīng)濟損失的正式索賠報告及相關(guān)資料。如果索賠事件或者索賠事件的影響持續(xù)存在，施工企業(yè)應按工程師合理要求的時間間隔（一般為28天），定期陸續(xù)報出每一個時間段內(nèi)的索賠證據(jù)資料和索賠要求，在該索賠事件的影響結(jié)束后的28天內(nèi)，再報出詳細報告，提出索賠論證資料、累計索賠額和累計索賠工期。索賠報告內(nèi)容包括：標題、索賠申請表、批復的索賠意向書、索賠核心內(nèi)容的概括、各種索賠證據(jù)資料、施工企業(yè)的正規(guī)性文件、編制說明及附件等。索賠報告要做到索賠事件真實，計算索賠值合理、準確，責任分析清楚，重點強調(diào)事件的不可預見性和突發(fā)性，明確闡述是由于非施工方原因造成的干擾事件的出現(xiàn)，使施工企業(yè)的工作受到嚴重影響，并為此增加了費用支出，拖延了工期。索賠報告要文字簡練，資料充足，條理清楚，要讓監(jiān)理工程師提不出什么疑問，也不要求再補充任何證明材料和數(shù)據(jù)，只有這樣才能使索賠順利進行。索賠報告的書寫用語應盡量婉轉(zhuǎn)，避免使用強硬、不客氣的語言。否則，將會給索賠帶來不利影響。

　　索賠的最終認定。遞交索賠意向書和索賠報告后，并不等于索賠工作已經(jīng)完成，還有許多后續(xù)工作要做。監(jiān)理工程師接到索賠報告后，對其內(nèi)容和提供的證據(jù)進行一一核實，確定索賠責任，按照索賠成立的條件，確定補償額度。由于施工企業(yè)和監(jiān)理工程師所處位置不同，在所承擔事件損害責任的界限劃分，索賠證據(jù)的充分與否，計算依據(jù)和方法合理不合理等方面分歧較大，使得補償額往往與施工企業(yè)索賠報告中要求的額度不一致，甚至差額較大。為此，雙方應就索賠的處理進行協(xié)商，證據(jù)不足的要盡快按照監(jiān)理工程師的要求補充證據(jù)，否則只可能得到所提供的證據(jù)滿足監(jiān)理工程師認為索賠成立的那部分的費用和工期，其余的則得不到應有的補償。監(jiān)理工程師在索賠事件的處理和解決過程中是核心人物，他有處理索賠的權(quán)力，所以施工企業(yè)的工作一定要盡量讓監(jiān)理工程師滿意，以便索賠事件的順利解決。當然，監(jiān)理工程師的處理決定不是終局性的，對業(yè)主和施工企業(yè)不具有強制約束力，施工企業(yè)收到監(jiān)理工程師的處理決定后，如認為處理不公正，可以在合同規(guī)定時間內(nèi)提請監(jiān)理工程師重新考慮，或提供進一步的證明材料，向監(jiān)理工程師進一步表明其決定不合理的原因。如果監(jiān)理工程師仍堅持原來決定或施工企業(yè)對新的決定仍不滿意，則施工單位可向合同中提供的仲裁機構(gòu)申請仲裁解決。

　　加強索賠管理

　　在工程施工中，由于工期長、技術(shù)復雜，必然有許多簽約階段不可能預見的事件發(fā)生。盡管合同準備工作非常細致，合同條款內(nèi)容嚴謹、全面，業(yè)主和施工企業(yè)在合同履行過程中也非常守信譽，但由于工程項目施工的復雜性和人的預見能力的有限，仍然或多或少地會發(fā)生索賠。因此，施工企業(yè)應當重視索賠，強化索賠管理，建立健全索賠管理臺賬，及時詳細地記錄合同工期內(nèi)發(fā)生的每筆索賠事件，工程完工時形成一冊完整的臺賬，作為竣工驗收資料的組成部分；提高項目經(jīng)理和技術(shù)負責人的索賠意識，克服“只注重索賠意向的提出，不重視索賠過程中證據(jù)的收集和及時做出索賠報告”的壞習慣；加強學習，努力掌握索賠的原則、方法、技巧，減少和防止因工作失誤、疏忽而發(fā)生反索賠的機會，維護企業(yè)利益，確保索賠的成功和合同的正常履行。